备考法学的专业课考试时只看参考书复习是不够的，还需要配合真题一起使用，边复习边做题。既能对题型和出题角度有一个了解，还可以检验自己知识点的掌握情况，及时查漏补缺，提高复习的效率。今天学府考研小编为大家整理了“2010年法律硕士（法学）397联考专业基础真题及答案解析”相关内容，希望对大家有所帮助~

2010 年全国法律硕士（法学）联考真题

专业基础课刑法学

一、单项选择题： 1 ～ 10 小题。每小题 1 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

1 ．下列选项中，根据属人管辖原则应当适用我国刑法的是（   ）。

A ．中国公民甲在行驶于公海的中国船舶上失手致另一中国公民落水身亡

B ．外国公民乙在行驶于公海的中国船舶上向中国船员兜售毒品

C ．外国公民丙在其本国境内实施爆炸致两名中国公民身亡

D ．中国公民丁被某国有公司派往国外工作，因严重失职给国家利益造成重大损失

2 ．最高人民法院 1998 年《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的实施侵犯著作权行为，个人违法所得数额在 5 万元以上的，构成犯罪。 2004 年 12 月 22 日施行的最高人民法院和最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的侵犯著作权违法所得数额在 3 万元以上的，构成侵犯著作权罪。对这两个司法解释的适用，正确的是（   ）。

A ． 2004 年 12 月 22 日以后审理侵犯著作权刑事案件，一律适用 2004 年司法解释

B ．司法机关可以根据打击相关犯罪的需要，择一适用

C ．上述司法解释都只有参考价值，司法机关可以不受其约束

D ．上述 2004 年司法解释关于侵犯著作权犯罪的规定，不溯及既往

3 ．甲（ 17 周岁）因盗窃他人价值 3 万元财物被起诉，经审理查明，甲在 15 周岁时还曾盗窃他人财物，数额达到 5 万元。对甲的行为应（   ）。

A ．按盗窃 8 万元从轻或减轻处罚

B ．按盗窃 3 万元从轻或减轻处罚

C ．按盗窃 8 万元减轻或免除处罚

D ．按盗窃 3 万元减轻或免除处罚

4 ．甲因家庭纠纷杀死了自己的父亲。甲所犯之罪（   ）。

A ．是纯正身份犯  B ．是不纯正身份犯

C ．不属于身份犯  D ．属于亲告罪

5 ．精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成严重危害结果的，对其应（   ）。

A ．认为构成犯罪，但不予刑事处罚

B ．不予刑事处罚，也不认为构成犯罪

C ．认为构成犯罪，由政府予以强制治疗

D ．认为构成犯罪，但不追究刑事责任

6 ．罪过是指（   ）。

A ．犯罪的故意

B ．犯罪的过失

C ．犯罪的故意、过失

D ．犯罪的故意、过失、目的和动机

7 ．《刑法》第 24 条第 2 款规定： “ 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 ” 对该条款的理解，正确的是（   ）。

A ． “ 没有造成损害的 ” 犯罪中止，不构成犯罪

B ． “ 应当免除处罚 ” 是指不追究刑事责任

C ． “ 造成损害 ” 是指造成犯罪既遂结果以外的损害

D ． “ 应当减轻处罚 ” 是指应当在所触犯罪名的最低刑以下判处刑罚

8 ．甲避开海关从境外偷运一批淫秽光盘到境内无偿散发。甲的行为应定为（   ）。

A ．走私淫秽物品罪  B ．传播淫秽物品罪

C ．传播淫秽物品牟利罪  D ．侵犯著作权罪

9 ．现役军人甲盗窃所在部队军用子弹 100 发，藏在家中。其行为应（   ）。

A ．以盗窃武器装备罪定罪处罚

B ．以盗窃弹药罪定罪处罚

C ．以盗窃弹药罪和非法持有弹药罪数罪并罚

D ．以盗窃弹药罪和私藏弹药罪数罪并罚

10 ．甲得知乙在贩卖毒品，于是冒充缉毒警察，用手铐将乙铐在水管上，拿走毒品。之后，甲将这批毒品贩卖出去。甲的行为应（   ）。

A ．以抢劫罪定罪处罚

B ．以招摇撞骗罪和贩卖毒品罪数罪并罚

C ．以贩卖毒品罪定罪处罚

D ．以抢劫罪和贩卖毒品罪数罪并罚

二、多项选择题： 11 ～ 15 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。

11 ．下列法律法规中，属于我国刑法渊源的有（   ）。

A ．《中华人民共和国刑法》

B ．《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》

C ．票据法中关于票据诈骗的刑事责任的规定

D ．国务院行政法规中关于 “ 构成犯罪的，依法追究刑事责任 ” 的规定

12 ．下列犯罪中，不可能存在犯罪未完成形态的有（   ）。

A ．疏忽大意的过失犯罪

B ．过于自信的过失犯罪

C ．直接故意犯罪

D ．间接故意犯罪

13 ．如果行为人与他人有共同犯罪故意，且在共同故意支配下实施了共同犯罪行为（   ）。

A ．均应适用刑法总则关于共同犯罪的规定

B ．可能不适用刑法总则关于共同犯罪的规定

C ．均应按同一罪名追究刑事责任

D.  可能不按同一罪名追究刑事责任

14 ．下列情形中，追究的是行为人刑事责任的有（   ）。

A ．甲被判犯盗窃罪，处 5 年有期徒刑

B ．乙被判犯侵犯通信自由罪，责令赔礼道歉

C ．丙被判犯重婚罪，免予刑事处罚

D ．丁被判犯诈骗罪，责令具结悔过

15 ．下列情形中，应认定为自首的有（   ）。

A ．犯罪分子没有自动投案，但如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的

B ．犯罪分子没有自动投案，办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的

C ．单位犯罪案件中，单位集体决定或单位负责人决定自动投案，如实交代单位犯罪事实的

D ．单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的

三、简答题： 16 ～ 17 小题，每小题 10 分。共 20 分。

16 ．简述结果加重犯的概念和构成特征。

17 ．简述交通肇事罪的概念和构成要件。

四、论述题： 18 小题， 15 分。要求观点明确。

18 ．试论共同犯罪中主犯的认定。

五、案例分析题： 19 小题， 20 分。

19 ．甲系某国有公司总经理。乙见甲掌管巨额资金，就主动接近甲，并送给甲 5 万元，以做生意需要资金为由，恳请甲出借公款，保证半年内归还。甲与乙商定由乙与甲所在的公司签订一份产品购销合同，甲以支付合同预付款名义将公司 200 万元资金借给乙。乙得到巨款以后，随即用这笔资金贩卖毒品。出借公款 2 个月后，审计部门对该公司财务进行审计。甲见事情即将败露，于是向审计组交代了上述事实，并提供线索协助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后，在侦查机关讯问其资金去向时，交代了送钱给甲和司法机关并不知道的贩卖毒品的事实。

阅读上述材料后，根据相关刑法理论知识和我国刑法规定分析：

（ 1 ）甲的行为的性质及其处罚。

（ 2 ）乙的行为的性质及其处罚。

专业基础课民法学

六、单项选择题： 20 ～ 29 小题，每小题 1 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

20 ．下列行为中，属于民事法律行为的是（   ）。

A ．通知  B ．追认

C ．要约  D ．催告

21 ．甲离开自己的住所下落不明已满 6 年。根据法律规定，其配偶（   ）。

A ．只能申请宣告甲失踪

B ．只能申请宣告甲死亡

C ．只能先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡

D ．既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡

22 ．甲无票乘坐公交车被发现，司乘人员将其控制在车内至终点站，令甲在调度室反省 4 小时。司乘人员的此种行为属于（   ）。

A ．侵权行为  B ．自助行为

C ．正当防卫  D ．紧急避险

23 ．某 6 岁女童的父母因意外双双遇难。根据收养法规定，下列有抚养能力的人中，有资格收养该女童的是（   ）。

A ．甲，女， 29 周岁，未婚，无子女

B ．乙，男， 45 周岁，离婚，无子女

C ．丙，女， 38 周岁，丧偶，无子女

D ．丁，女， 46 周岁，已婚，有一子已成年

24 ．下列选项中，属于孳息的是（   ）。

A ．树上的果实

B ．银行存款的利息

C ．未收割的庄稼

D ．太阳能发电产生的电力

25 ．某单位职工餐厅购买若干正版音乐光盘后，将光盘中的作品作为背景音乐播放。该餐厅的行为属于（   ）。

A ．侵害著作权的行为

B ．著作权的合理使用

C ．著作权的法定许可使用

D ．著作权的强制许可使用

26 ．甲公司在报纸上发布广告，称其有某品牌汽车待售。每辆价格 10 万元，广告有效期为 7 日。广告发布的第 5 天，乙公司派人带上支票前往甲公司购车，但车已全部售完，未能成交。乙公司遂诉至法院要求甲公司承担民事责任。下列判断符合法律规定的是（   ）。

A ．甲公司发布广告的行为属于要约邀请，乙公司的行为属于要约，甲公司无需对乙公司承担民事责任

B ．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于反要约，甲公司无需对乙公司承担民事责任

C ．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于承诺，甲公司应当对乙公司承担缔约过失责任

D ．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于承诺，甲公司应当对乙公司承担违约责任

27 ．根据专利法的规定，下列情形可以授予专利权的是（   ）。

A ．甲发明了提高伪钞仿真度的新方法

B ．乙发明了提高计算速度的新方法

C ．丙发明了治疗糖尿病的新方法

D ．丁发明了某植物新品种的生产方法

28 ．一方当事人向另一方当事人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，另一方当事人为此支付报酬的合同是（   ）。

A ．委托合同  B ．行纪合同

C ．居间合同  D ．信托合同

29 ．甲和乙于 2007 年 11 月 11 日办理了协议离婚登记手续。 2008 年 4 月 29 日，甲发现乙在离婚时有隐藏夫妻共同财产的行为。甲欲请求人民法院分割乙所隐藏的夫妻共同财产。该请求权诉讼时效的终止日为（   ）。

A ． 2008 年 11 月 11 日  B ． 2009 年 11 月 11 日

C ． 2009 年 4 月 29 日  D ． 2010 年 4 月 29 日

七、多项选择题： 30 ～ 34 小题。每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。

30 ．普通合伙人的出资方式有（   ）。

A ．实物  B ．知识产权

C ．继承权  D ．劳务

31 ．如果当事人没有约定，则人民法院在确定合作作者署名顺序时可以参考的因素有（   ）。

A ．作者年龄的长幼

B ．作者付出劳动的多少

C ．作者专业职称的高低

D ．各合作者创作部分的排列顺序

32 ．被代理人死亡后，委托代理人实施的代理行为仍然有效的有（   ）。

A ．代理人不知道被代理人死亡的

B ．被代理人的多数继承人承认代理行为的

C ．被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的

D ．被代理人死亡前已经进行，在被代理人死亡后为了被代理人继承人的利益继续进行代理的

33 ．根据合同法的规定，货物运输合同的免责事由有（   ）。

A ．货物的合理损耗

B ．不可抗力导致的货物灭失

C ．货物因自然性质形成的损耗

D ．收货人过错造成的货物毁损

34 ．下列财产抵押权的设立，未经登记不得对抗善意第三人的有（   ）。

A ．正在建造的船舶  B ．正在使用的机床

C ．正在建造的航空器  D ．正在生产的半成品

八、简答题： 35 ～ 36 小题，每小题 10 分，共 20 分。

35 ．简述婚姻的效力。

36 ．简述一般人格权的功能。

九、论述题： 37 小题， 15 分。要求观点明确，说理充分。

37 ．试论狭义无权代理中各方当事人的权利义务。

十、案例分析题： 38 小题， 20 分。

38 ．甲和乙于 2007 年 2 月 1 日签订房屋买卖合同，约定：甲将自有房屋一套卖给乙，价款 120 万元。合同订立后，乙依约交付全部房款，并搬入该房屋居住。由于房价不断上涨，甲迟迟不与乙去房地产交易中心办理房屋过户登记手续。 2007 年 10 月 10 日，甲又与丙签订房屋买卖合同，将该房屋出售给丙，并在房地产交易中心办理了房屋过户登记手续，将房屋登记在丙的名下，随后丙要求乙腾出房屋。乙遂诉至法院，请求确认自己与甲之间的房屋买卖合同有效，撤销甲与丙之间的房屋买卖合同，并将房屋登记在自己的名下。

根据上述案情，请回答：

（ 1 ）甲、乙之间的房屋买卖合同是否有效 ? 为什么 ?

（ 2 ）甲、丙之间的房屋买卖合同是否有效 ? 为什么 ?

（ 3 ）乙是否有权要求法院撤销甲、丙之间的房屋买卖合同 ? 为什么 ?

（ 4 ）丙是否有权请求乙腾出房屋 ? 为什么 ?

（ 5 ）甲应当对谁承担何种民事责任 ?

2010 年全国法律硕士（法学）联考真题答案详解

专业基础课刑法学

一、单项选择题

1 ． 【答案】  D

【解析】   属人管辖原则的含义是以人的国籍为标准，主张凡是本国公民，无论是本国领域内还是领域外犯罪，都适用本国刑法。 D 选项是中国公民在中国领域外犯罪，无法适用属地管辖原则，可以适用属人管辖原则。 A 、 B 选项中犯罪地点均在中国船舶上，根据刑法规定，在中国船舶和航空器上犯罪的，视为在中国领域内犯罪，这时优先使用属地管辖原则，而不适用属人管辖原则， C 选项为外国公民对中国公民犯罪，适用保护原则。判断此类问题时，要牢记判断的先后顺序：属地 → 属人 → 保护 → 普遍管辖。

2 ． 【答案】  D

【解析】   我国刑法在溯及力上采取从旧兼从轻主义，司法解释作为对有关法律条文的解释阐述，其效力与其所解释的法条同步，在溯及力上采用从旧兼从轻原则，对于司法解释实施前发生的行为、行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理；对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。所以 2004 年的司法解释不能溯及既往， D 项正确；但是不代表 2004 年以后审理案件都适用 2004 年的解释，如果行为发生于 2004 年之前，还是应该适用 1998 年的解释， A 项错误；司法机关必须严格按照从旧兼从轻的原则适用这两个解释，不能任意选择适用，更不能不受其约束，故 BC 项错误。

3 ． 【答案】  B

【解析】   刑法规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、抢劫、强奸、爆炸、投放危险物质、放火和贩卖毒品等八种犯罪才应当负刑事责任。故对甲 15 周岁时的盗窃行为不追究刑事责任；对甲应按其 17 周岁时盗窃的 3 万元赃值定罪，而已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。故选 B 。

4 ． 【答案】  C

【解析】   身份犯是以特定身份作为犯罪构成要件或量刑情节的犯罪。所谓身份作为犯罪的构成要件，是指没有这种身份，便不构成犯罪，至少不成立身份犯。该种犯罪称为纯正身份犯；所谓身份作为量刑情节，是指不以特定身份作为犯罪构成要件，但有此身份却影响到刑罚的轻重，该种犯罪称为不纯正身份犯。本案中甲杀死自己的父亲构成故意杀人罪，而甲与其父之间的关系不是成立该罪的构成要件或法定量刑情节，可见本案并不是身份犯。故选 C 。 “ 亲告罪 ” 是指受害人告诉才构成犯罪，受害人不告诉的情况下即使司法机关知道侵害事实发生也不予处理。刑法规定的亲告罪包括五种罪名：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。

5 ． 【答案】  B

【解析】   精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果的，不认为是犯罪，不负刑事责任，但是应当责令其家属或者监护人严加看管和医疗，必要时由政府强制医疗。故选 B 。

6 ． 【答案】  C

【解析】   刑法意义上的罪过，是犯罪人对自己的行为所造成的损害结果所持的故意或者过失的心态，包括故意和过失两方面。故选 C 项。

7 ． 【答案】  C

【解析】   对于中止犯，只要其犯罪行为没有实际造成损害结果，则定其罪而免其刑，依然构成犯罪只是不处以刑罚，并非不构成犯罪，故 A 错； “ 应当免除处罚 ” 是指行为人应负刑事责任，但是不予刑事制裁，不是不追究刑事责任，故 B 错；如果其犯罪行为造成了一定损害结果的，则应当减轻处罚。造成损害应为非犯罪既遂结果的损害，否则就成立犯罪既遂而不是犯罪中止，所以 C 项正确。而法定最低刑，并非笼统地指特定犯罪的法定刑的最低刑，而是指与行为人所实施的特定具体犯罪相适应的法定刑所包括的具体量刑幅度的最低刑，故 D 错。

8 ． 【答案】  A

【解析】   走私淫秽物品罪是指违反海关法规，逃避海关监管，以牟利或者传播为目的，运输、携带、邮寄淫秽物品进出国（边）境的行为。传播淫秽物品罪是指不以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重的行为。传播淫秽物品牟利罪要求以牟利为目的。甲将淫秽物品偷运过海关在境内散播，构成走私淫秽物品罪，该罪相对于传播淫秽物品罪为重，将后罪吸收，而甲的行为时无偿发放淫秽物品，不以盈利为目的，不能认定为传播淫秽物品牟利罪，所以应认定为走私淫秽物品罪。此外，淫秽物品属于禁止出版物，是不受著作权法保护的，所以甲不构成侵犯著作权罪。故选 A 。

9 ． 【答案】  B

【解析】   《刑法》第 127 条规定，盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的 …… 处 3 年以上 10 年以下有期徒刑；情节严重的，处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。甲已经构成了盗窃弹药罪。盗窃弹药后私藏在家中，不能认定为数罪进行处罚，而应按盗窃弹药罪定罪从重处罚，故应选 B 。

10 ． 【答案】  D

【解析】   甲先实施了冒充警察抢劫毒品行为，毒品虽为违禁物，但依然可以成为抢劫罪的犯罪对象，故甲构成抢劫罪，又实施了贩卖毒品行为，构成贩卖毒品罪。由于后一个行为并不是前一行为的必然延续的阶段，不可吸收为一罪。甲的行为应以抢劫罪、贩卖毒品罪数罪并罚。 AC 项错误， D 项正确，由于招摇撞骗罪要求行为人冒充国家机关工作人员有 “ 骗 ” 的行为，而甲冒充警察实施的是抢劫，不能定招摇撞骗罪， B 项错误。

二、多项选择题

11 ． 【答案】  ABC

【解析】   我国刑法渊源包括：刑法典、单行刑法与附属刑法。刑法典是全面，系统设定犯罪及其法律后果的法典；单行刑法是规定某一类犯罪及其后果或者刑法某一事项的法律；附属刑法是指在经济，行政等非专门刑事法律中附带规定的一些关于犯罪与刑罚或追究刑事责任的条款。 A 项为刑法典， B 项为单行刑法， C 项为附属刑法。 D 项是行政法规，不能构成刑法的渊源。

12 ． 【答案】  ABD

【解析】   犯罪的未完成形态是在犯罪过程中由于某种原因停止下来所呈现的状态。犯罪的未完成形态只能存在于直接故意犯罪中。过失犯罪不存在犯罪的未完成形态。间接故意犯罪，不可能为犯罪准备工具、制造条件，在没有发生法益侵害结果的情况下，也难以认定行为人有间接故意。因此，通说认为，间接故意犯罪不可能有未完成形态。综上， ABD 项正确， C 项错误。

13 ． 【答案】  BD

【解析】   即使行为人与他人有共同的犯罪故意，且在共同故意支配下实施了共同犯罪行为，但如果刑法分则对该种共同犯罪行为有特殊规定，则应当适用分则条文，不适用总则条文，所以 A 项错误， B 项正确；共同犯罪行为未必按照同一罪名追究刑事责任，比如过限行为的情况下，共同犯罪人各自所承担的罪名可能就不一样，故而 C 错误， D 项正确。因此选 BD 项。

14 ． 【答案】  ABCD

【解析】   刑事责任的解决方式包括定罪判刑方式，定罪免责方式，消灭处理方式和转移处理方式。 A 项属于定罪判刑方式； BCD 三项均属于定罪免责方式。（广义上的刑事责任包括了选项中的四种情形：有期徒刑、责令赔礼道歉、免予刑事责任、责令具结悔过。）

15 ． 【答案】  ABCD

【解析】  A 属于特别自首，正确； B 也属于自首，正确； CD 是单位犯罪自首里面的内容，也都正确。本题四个选项均可在分析上原文找到，属记忆性内容，考生不可丢分。（对于自首的认定，十分重要，不管在客观题或主观题，出现频率都很高。望考生加以重视。）

三、简答题

16 ． 【答案】   （ 1 ）结果加重犯，是指实施基本犯罪构成的行为，同时又造成基本犯罪构成以外的结果，刑法对其规定较重法定刑的情况。（ 2 分）

（ 2 ）构成特征： ① 行为人实施了基本犯罪构成的行为。（ 2 分） ② 行为产生了基本构成以外的额外结果 。 （ 2 分） ③ 刑法分则条文对造成该种结果专门规定了较重法定刑。（ 2 分） ④ 行为人对加重的结果具有罪过，具有故意或过失。（ 2 分）

【点评】   结果加重犯和继续犯以及想象竞合犯都是实质的一罪，即貌似数罪，实际是一罪的情形。

17 ． 【答案】   （ 1 ）交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。（ 2 分）

（ 2 ）交通肇事罪的构成要件是： ① 客体是交通运输安全。（ 2 分） ② 客观方面表现为违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。（ 2 分） ③ 主体是一般主体，包括从事交通运输的人员和非交通运输的人员。（ 2 分） ④ 主观方面是过失。（ 2 分）

【点评】   交通肇事罪作为过失犯罪之王，在危害公共安全罪中地位 “ 卓著 ” ，考查几率很大，特别是在《刑法修正案（八）》规定了危险驾驶罪的情况下，两种罪名的比较也变得很重要。

四、论述题

18 ． 【答案】   主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。主犯分为：（ 2 分）

（ 1 ）犯罪集团的首要分子，即犯罪集团建立的组织者、犯罪活动计划的制订者、犯罪计划的实施者或策划于幕后、或指挥于现场者，犯罪集团的首要分子都是主犯。只有认定某一犯罪组织为犯罪集团，才能对这一类主犯进行认定。（ 4 分）

（ 2 ）在犯罪集团或者共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括如下三类：

① 犯罪集团的骨干分子，即在犯罪集团中虽然不起组织、领导作用，但积极参与犯罪集团的犯罪活动的骨干成员。（ 3 分）

② 某些聚众犯罪中的首要分子及骨干分子。根据刑法规定，聚众犯罪可以分为三类：一是全体参与者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪；二是只有聚众者和积极参加者才构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪；三是只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。第一种情形中的首要分子和积极参加者都是主犯，第二种情形中的首要分子构成主犯，第三种情形中如果聚众者只有一个人，就不构成共同犯罪，无所谓主犯，如果聚众者为两人以上，则构成共同犯罪，此时根据行为人的作用大小认定主犯，当聚众者都起主要作用时，则皆为主犯，当聚众者的作用有主次之分时，则起主要作用的为主犯。（ 3 分）

③ 在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。（ 3 分）

【点评】   我国以犯罪人在犯罪中作用为主。并兼顾其分工，将共同犯罪人区分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。其中主犯的有关规定是一个重点，主犯和首要分子的关系、主犯的处罚方式以及主犯的界定都是重要的知识点，希望考生能够全面加以掌握。

五、案例分析题

19 ． 【答案】   （ 1 ）甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用 200 万元国有公司的资金给他人使用，构成了挪用公款罪；（ 2 分）同时，甲收受乙 5 万元为其谋取不正当利益，构成了受贿罪；（ 2 分）对甲实行挪用公款罪和受贿罪数罪并罚。（ 2 分）后甲主动投案，如实交代自己的犯罪事实，属于自首，可以从轻或者减轻处罚；（ 2 分）甲又提供了线索协助司法机关将乙抓获，属于立功行为，可以从轻或者减轻处罚。（ 2 分）

（ 2 ）乙为谋取不正当利益，给予国家工作人员甲以财物，构成行贿罪；（ 2 分）乙与甲共同谋划了挪用公款的行为，属于挪用公款罪的共犯；（ 2 分）乙用挪用的公款贩卖毒品，构成了贩卖毒品罪；（ 2 分）对乙应当以行贿罪、挪用公款罪、贩卖毒品罪数罪并罚。（ 1 分）乙归案后，交代了送钱给甲的事实，属于坦白，依法可以从轻处罚；（ 1 分）乙交代了司法机关并不掌握的贩卖毒品的事实，对贩卖毒品罪构成了特殊自首，对于该罪可以从轻或者减轻处罚。（ 2 分）

【点评】   本题涉及刑法总则中的共同犯罪、自首、立功、坦白情节以及刑法分则中的挪用公款罪和行贿罪、受贿罪、贩卖毒品罪。要求考生能够综合运用刑法总则和分则的规定分析处理。此外，《刑法修正案（八）》把犯罪嫌疑人的坦白行为加入了法定量刑情节，考生学习时应加以注意。

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六、单项选择题

20 ． 【答案】  B

【解析】   民事法律行为，一般称法律行为，是指民事主体为了设立、变更或者终止民事法律关系而实施的行为。民事法律行为具有引起民事法律关系产生、变更或者消灭的作用，是法律事实中行为的组成部分。以上选项中 ACD 项都不足以引起民事法律关系的产生、变更或消灭，只有答案 B 才符合这一条件。故选 B 。

21 ． 【答案】  D

【解析】   宣告失踪以 “ 离开自己的住所或下落不明的状况超过 2 年的期限 ” 为条件，宣告死亡以 “ 公民离开自己的住所或者最后居住地下落不明的事实状态超过 4 年的法定期限 ” 为条件。甲离开自己的住所下落不明已满 6 年，既符合宣告失踪的条件也符合宣告死亡的条件。配偶作为利害关系人，既可以选择申请宣告失踪，也可以选择申请宣告死亡。

22 ． 【答案】  A

【解析】   自助行为指权利人为保护自己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或者自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或者社会公共道德所认可的行为。但是这种手段一般只能对债务人、加害人的财产或行动自由施加临时性拘束，不能超过必要限度，而且事后及时提请有关当局处理，本题中司乘人员责令甲在调度室反省 4 小时明显超过了必要的限度，已经超出了自助行为的限度，构成对甲人身自由的侵害。故 B 错误，选 A 。正当防卫和紧急避险针对的是外来的不法侵害或者是紧迫的危险，甲无票乘车显然不构成该种侵害或者危险， CD 项明显错误。

23 ． 【答案】  C

【解析】   根据我国法律的规定，收养人申请收养的基本条件包括：（ 1 ）无子女。（ 2 ）有抚养教育被收养人的能力。（ 3 ）未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病。（ 4 ）年满 30 周岁。 A 项甲未满 30 岁，不能作为收养人； D 项丁有一子，不能作为收养人；此外，无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差 40 周岁以上， B 项不符合。故只有 C 项正确。

24 ． 【答案】  B

【解析】   孳息指由原物所孳生之物。孳息的产生方式分为天然孳息和法定孳息。孳息须独立于原物，树上的果实及未收割的庄稼依然附属于原物，不能称之为孳息，所以 AC 项错误。太阳能并非民法上的物，故由其产生的电力也就无所谓孳息之说， D 项错误。而银行存款的利息属于法定孳息。故选 B 项。

25 ． 【答案】  A

【解析】   著作权法规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，构成著作权侵权，题中职工餐厅未经许可播放该音乐光盘应适用该规定，构成侵权，所以 A 项正确；本题中情形既不在著作权法列举的合理使用范围之列，也不在著作权法列举的法定许可使用范围之列，所以不是合理使用也不是法定许可， BC 项错误；强制许可制度是专利权法的内容，与著作权无关， D 项错误。

26 ． 【答案】  D

【解析】   普通的商业广告因其内容不够具体确定，不认为是要约，只认为其属于要约邀请，但商业广告的内容符合要约条件，即以订立合同为目的、内容具体确定的，视为要约。本题中甲公司发布的广告内容具体，包含了合同的主要条款，故而该行为应属于要约，而乙公司行为属于承诺，并非反要约，甲乙双方合同已经有效成立，甲公司履行不能时应当对乙公司承担违约责任。所以应当选择 D 项。缔约过失责任发生于缔约之际，往往导致的是合同不能成立，合同无效等情况；而违约责任则发生于合同已经有效缔结之，与其相联系的事实是履行不能。故选 D 。

27 ． 【答案】  D

【解析】   不授予专利权的情形包括：（ 1 ）科学发现。（ 2 ）智力活动的规则和方法。（ 3 ）疾病的诊断和治疗方法。（ 4 ）动物和植物的品种。（ 5 ）用原子核变换方法获得的物质。（ 6 ）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。本题中， A 选项不属于合法的发明创造； B 项属于智力活动的成果、 C 项属于疾病的诊断和治疗方法，均属于专利法规定的不能授权的范围； D 项丁发明了某植物新品种的生产方法，而非植物的品种，故选 D 项。

28 。 【答案】  C

【解析】   居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。委托合同是受托人为委托人办理委托事务，委托人支付约定报酬或不支付报酬的合同。行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。本题考查考生对于不同合同定义的理解，结合题意和以上分析，选 C 。

29 ． 【答案】  D

【解析】   婚姻法规定，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或者伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以不分或少分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院起诉，请求重新分割夫妻共同财产，此诉讼时效为自其知道或应当知道之日起 2 年。本题中甲发现乙隐藏夫妻共同财产的行为是在 2008 年 4 月 29 日，则诉讼时效从次日即 2008 年 4 月 30 日起算，经过两年，到 2010 年 4 月 29 日时诉讼时效终止。故选 D 。

七、多项选择题

30 ． 【答案】  ABD

【解析】   合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。继承权不属于出资方式种类。故选择 ABD 。

31 ． 【答案】  BD

【解析】   根据相关司法解释的规定，合作作品的署名顺序纠纷，按照下列规范确定：（ 1 ）有约定的，按约定确定署名顺序；（ 2 ）没有约定的，可以按照创作作品付出的劳动、作品排列、作者姓氏笔画等确定署名顺序。故选 BD 。

32 ． 【答案】  ACD

【解析】   根据法律规定，被代理人死亡后，委托代理人实施的代理行为因以下情况而有效：（ 1 ）代理人不知道被代理人死亡。（ 2 ）被代理人的继承人均予以承认。（ 3 ）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止。（ 4 ）在被代理人死亡前已经进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的事项。故选 ACD 。

33 ． 【答案】  ABCD

【解析】   根据合同法的规定，承运人对运输过程中的货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。故选 ABCD 。

34 ． 【答案】  ABCD

【解析】   我国抵押权的登记制度分为登记要件主义和登记对抗主义，前者是指未经登记抵押权不设立，后者是指抵押权的设立不需要登记，但是未经登记，不得对抗善意第三人。根据物权法的规定，以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具或者正在建造的船舶、航空器设立抵押的，采取登记对抗主义，未经登记，不得对抗善意第三人。所以 ABCD 项均属于以上范围。

八、简答题

35 ． 【答案】   婚姻的效力是指男女因结婚而产生的法律后果。婚姻效力可分为直接效力和间接效力。婚姻的直接效力是指因婚姻而产生的夫妻间的权利义务关系，包括身份法上的效力和财产法上的效力，包括：夫妻间有使用自己姓名的权利，夫妻双方都有参加生产、工作、学习和社会生活的权利，夫妻双方有平等的婚姻住所决定权，夫妻对共同财产有平等的支配权，夫妻对于未成年子女有平等的监护权，夫妻之间有相互继承遗产的权利，夫妻之间相互享有民事行为能力欠缺的宣告申请权以及失踪或死亡宣告的申请权，夫妻之间有相互抚养的义务，夫妻之间有担任对方监护人的义务。（ 5 分。考生只需 4 ～ 5 个点即可）婚姻的间接效力是指因婚姻而产生的其他亲属之间的权利义务关系，如与其他亲属之间相互抚养的权利和义务；与其他亲属之间的监护权；与其他亲属之间在一方失踪后的财产代管权；与其他近亲间民事行为能力欠缺的宣告、宣告失踪或者死亡的申请权；丧偶女婿和丧偶儿媳在对配偶父母尽了主要抚养义务的情况下，也可以作为第一顺序继承人继承配偶父母的遗产。（ 5 分）

【点评】   婚姻的效力要求考生能够熟悉并有所理解，对其层次的划分要清晰。

36 ． 【答案】   一般人格权是指自然人和法人享有的，包括以人格独立、人格自由、人格尊严为全部内容的一般人格利益，以及由此产生和规定具体人格权的基本权利。一般人格权具有：权利主体的普遍性、权利客体的高度概括性、权利内容的广泛性，是人的基本权利的特征。（ 3 分）

一般人格权因其保护的人格利益的不确定性而具有一般条款的功能 。 （ 1 分）其功能具体包括：（ 1 ）产生具体人格权。（ 2 分）（ 2 ）解释具体人格权。（ 2 分）（ 3 ）补充具体人格权。（ 2 分）

【点评】   一般人格权包括人格尊严，人格自由和人格独立，作为较为抽象而基本的人格权内容，要加以掌握。

九、论述题

37 ． 【答案】   狭义无权代理，是指行为人既没有代理权，也没有使第三人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理人名义所为的代理。（ 3 分）

狭义无权代理涉及三方当事人：本人（被代理人）、无权代理人（行为人）和相对人（第三人）。三方的权利义务分别是：

（ 1 ）本人，即被代理人有追认权，如果本人对狭义无权代理行为的法律效力予以追认，则该无权代理称为有权代理，由本人承担其法律后果，若本人未予以追认，则不对该狭义无权代理的后果承担责任。（ 4 分）

（ 2 ）无权代理人的义务是对因其无权代理行为而导致的本人或者相对人的损害承担赔偿责任。（ 4 分）

（ 3 ）相对人享有催告权，即相对人可以催告要求本人在一个月内对于狭义无权代理行为的法律效力予以追认，如果本人在一个月内未予以追认，则对于该狭义无权代理对相对人所造成的损害，相对人有权要求无权代理人赔偿。此外，在本人追认前，善意相对人享有撤销权。（ 4 分）

【点评】   代理制度是民事主体制度中的重点内容，无权代理作为其中的重要内容，考查概率较大。

十、案例分析题

38 ． 【答案】   （ 1 ）甲乙之间的房屋买卖合同有效。因为双方均具有相应的行为能力，意思表示真实，合同内容和形式均符合法律规定，符合合同生效的全部要件，故该合同有效。（ 4 分）

（ 2 ）因为甲尚未办理房屋过户登记手续，房屋的所有权仍属于甲，甲有权处分属于自己的房屋。甲、丙之间的房屋买卖合同双方均具有相应的行为能力，意思表示真实，合同内容和形式均符合法律规定的合同生效条件，故该合同有效。（ 4 分）

（ 3 ）乙无权要求法院撤销甲、丙之间的房屋买卖合同，因为可撤销的合同仅限于法律规定的几种，而且只有可撤销合同的缔约方才有权申请撤销合同，而该合同为合法有效的合同，且乙并非该合同的一方当事人，故而乙无权要求撤销甲和丙之间的房屋买卖合同。（ 4 分）

（ 4 ）丙有权请求乙腾出房屋，因房屋已经登记在丙的名下，丙已取得房屋所有权，丙基于其对房屋所享有的所有权要求乙腾出房屋自然是正当合法的。（ 4 分）

（ 5 ）甲乙之间签订了合法有效的房屋买卖合同，甲有义务按照合同办理房屋过户登记手续，但甲并未履行该义务，构成对乙的违约，所以甲应当对乙承担违约责任。（ 4 分）

【点评】   该题考查的重点一方面是合同的生效条件，另一方面是物权效力和合同效力的关系，合同效力和物权效力是相对独立的，切不可混同。考生应加以重视。

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